享受税收协中关于“受益所有人”的规定


日期:2018-06-30    作者: 曹逸

关键词:受益所有人、投资控股管理企业、新旧比对

为规范税收协定股息、利息、特许权使用费条款中受益所有人概念的应用,防范协定滥用,同时就实务操作中出现的问题进行相应的调整以及明确。国家税务总局于201823日,发布国家税务总局公告2018年第9 《国家税务总局关于税收协定中受益所有人有关问题的公告》(以下简称“9号公告

新文件合并了《国家税务总局关于如何理解和认定税收协定中“受益所有人”的通知》(国税函[2009]601号)、《国家税务总局关于认定税收协定中“受益所有人”的公告国家税务总局公告2012年第30号)。更好的规范在实务操作中的各项目疑问。

一、 明确投资控股管理企业申请标准

我们比较关心的是,在实务操作中会遇到申请享受税收协定的受益所有人投资控股管理的企业,之前多数案例中都无法通过受益所有人认定流程而不能享受税收协定优惠。对于上述情况,9号公告第二条中第二项目中明确表述:申请人从事的具有实质性的投资控股管理活动,可以构成实质性经营活动;对此,在国家税务局给出9号公告的解读中,给出了关键点:实际履行的功能及承担的风险足以证实其活动具有实质性,即要给出佐证其从事投资前期研究、评估分析、投资决策、投资实施以及投资后续管理等活动。在能够给出上述要件情况下,受益所有人为投资控股管理的企业可以通过受益所有人的认定程序从而享受税收协定优惠。

二、 新旧规定比对

同时我们在以下表格中列出了新旧法规的主要变化:

涉及的法规(旧)

涉及的法规(新)

主要目的

国家税务总局公告

2012年第30号第三条

申请享受协定待遇的缔约对方居民(以下简称申请人)从中国取得的所得为股息的,如果其为在缔约对方上市的公司,或者其被同样为缔约对方居民且在缔约对方上市的公司100%直接或间接拥有(不含通过不属于中国居民或缔约对方居民的第三方国家或地区居民企业间接持有股份的情形),且该股息是来自上市公司所持有的股份的所得,可直接认定申请人的受益所有人身份

国家税务总局公告2018年第9号第四条

下列申请人从中国取得的所得为股息时,可不根据本公告第二条规定的因素进行综合分析,直接判定申请人具有受益所有人身份:
 
  (一)缔约对方政府;
 
  (二)缔约对方居民且在缔约对方上市的公司;
 
  (三)缔约对方居民个人;
 
  (四)申请人被第(一)至(三)项中的一人或多人直接或间接持有100%股份,且间接持有股份情形下的中间层为中国居民或缔约对方居民。

扩大30号公告规定的安全港范围

国税函[2009]601号、

国家税务总局公告2012年第30

如果申请人不符合受益所有人条件,也不符合安全港的条件,其从中国取得的所得就不能享受税收协定待遇。

国家税务总局公告2018年第9号第三条

三、申请人从中国取得的所得为股息时,申请人虽不符合受益所有人条件,但直接或间接持有申请人100%股份的人符合受益所有人条件,并且属于以下两种情形之一的,应认为申请人具有受益所有人身份:
 
  (一)上述符合受益所有人条件的人为申请人所属居民国(地区)居民;
 
  (二)上述符合受益所有人条件的人虽不为申请人所属居民国(地区)居民,但该人和间接持有股份情形下的中间层均为符合条件的人。
 
  符合受益所有人条件是指根据本公告第二条的规定,综合分析后可以判定具有受益所有人身份。
 
  符合条件的人是指该人从中国取得的所得为股息时根据中国与其所属居民国(地区)签署的税收协定可享受的税收协定待遇和申请人可享受的税收协定待遇相同或更为优惠

对于不符合受益所有人条件但符合一定条件的申请人给予享受税收协定待遇的机会

国税函[2009]601号第二条

二、在判定受益所有人身份时,不能仅从技术层面或国内法的角度理解,还应该从税收协定的目的(即避免双重征税和防止偷漏税)出发,按照实质重于形式的原则,结合具体案例的实际情况进行分析和判定。一般来说,下列因素不利于对申请人受益所有人身份的认定:

(一)申请人有义务在规定时间(比如在收到所得的12个月)内将所得的全部或绝大部分(比如60%以上)支付或派发给第三国(地区)居民。

(二)除持有所得据以产生的财产或权利外,申请人没有或几乎没有其他经营活动。

(三)在申请人是公司等实体的情况下,申请人的资产、规模和人员配置较小(或少),与所得数额难以匹配。

(四)对于所得或所得据以产生的财产或权利,申请人没有或几乎没有控制权或处置权,也不承担或很少承担风险。
 
  (五)缔约对方国家(地区)对有关所得不征税或免税,或征税但实际税率极低。
 
  (六)在利息据以产生和支付的贷款合同之外,存在债权人与第三人之间在数额、利率和签订时间等方面相近的其他贷款或存款合同。
 
  (七)在特许权使用费据以产生和支付的版权、专利、技术等使用权转让合同之外,存在申请人与第三人之间在有关版权、专利、技术等的使用权或所有权方面的转让合同。

国家税务总局公告2018年第9号第二条

二、判定需要享受税收协定待遇的缔约对方居民(以下简称申请人受益所有人身份时,应根据本条所列因素,结合具体案例的实际情况进行综合分析。一般来说,下列因素不利于对申请人受益所有人身份的判定:

(一)申请人有义务在收到所得的12个月内将所得的50%以上支付给第三国(地区)居民,有义务包括约定义务和虽未约定义务但已形成支付事实的情形。

(二)申请人从事的经营活动不构成实质性经营活动。实质性经营活动包括具有实质性的制造、经销、管理等活动。申请人从事的经营活动是否具有实质性,应根据其实际履行的功能及承担的风险进行判定。

申请人从事的具有实质性的投资控股管理活动,可以构成实质性经营活动;申请人从事不构成实质性经营活动的投资控股管理活动,同时从事其他经营活动的,如果其他经营活动不够显著,不构成实质性经营活动

(三)缔约对方国家(地区)对有关所得不征税或免税,或征税但实际税率极低。
 
  (四)在利息据以产生和支付的贷款合同之外,存在债权人与第三人之间在数额、利率和签订时间等方面相近的其他贷款或存款合同。
 
  (五)在特许权使用费据以产生和支付的版权、专利、技术等使用权转让合同之外,存在申请人与第三人之间在有关版权、专利、技术等的使用权或所有权方面的转让合同。

修改601号文件规定的受益所有人身份判定的不利因素



国家税务总局公告2018年第9号第五条

要求的持股比例应当在取得股息前连续12个月以内任何时候均达到规定比例。

持股比例规定时间标准

国家税务总局公告2015年第60号第七条

税收居民身份证明为税务主管当局在纳税申报或扣缴申报前一个公历年度开始以后出具的税收居民身份证明

国家税务总局公告2018年第9号第八条

要求税收居民身份证明应能证明取得所得的当年度或上一年度的税收居民身份

提供证明受益所有人身份的资料

三、 生效日期

9号公告生效日期为201841日,对于201841日及以后发生纳税义务或扣缴义务需要享受税收协定待遇的事项可以适用9号公告。同时《国家税务总局关于如何理解和认定税收协定中“受益所有人”的通知》(国税函[2009]601号)、《国家税务总局关于认定税收协定中“受益所有人”的公告》(国家税务总局公告2012年第30号)同时废止。

四、 总结

从新公告的条文中,我们不难看出国家在进一步优化非居民企业所得税服务和管理,完善非居民税收认定的相关制度办法方面的努力。这也是所有纳税人所期望看到的。

就本次9号公告相关规定,Ecovis Ruide专业服务团队可以提供包括总体筹划、定制方案、模拟税检等一系列个性化的服务方案,如有不明确之处欢迎随时垂询,我们将提供最为专业的解答,并提供我们一贯优质的服务!


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